注冊股權投資基金公司辦法

私募股權投資，是指向具有高成長性的非上市企業(yè)進行股權投資， 并提供相應的管理和其他增值服務， 以期通過IPO或者其他方式退出，實現(xiàn)資本增值的資本運作的過程。私募投資者的興趣不在于擁有分紅和經(jīng)營被投資企業(yè)，而在于最后從企業(yè)退出并實現(xiàn)投資收益。為了分散投資風險，私募股權投資通過私募股權投資基金（本站簡稱為 PE基金、私募基金或者基金）進行，私募股權投資基金從大型機構(gòu)投資者和資金充裕的個人手中以非公開方式募集資金，然后尋求投資于未上市企業(yè)股權的機會，最后通過積極管理與退出，來獲得整個基金的投資回報。

1辦法介紹

概述

股權投資基金（簡稱“股權基金”，又稱PE）也就是私募股權投資，從投資方式角度看，是指通過私募形式對私有企業(yè)，即非上市企業(yè)進行的權益性投資，在交易實施過程中附帶考慮了將來的退出機制，即通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利。

廣義的PE為涵蓋企業(yè)首次公開發(fā)行前各階段的權益投資,即對處于種子期、初創(chuàng)期、發(fā)展期、擴展期、成熟期和Pre-IPO各個時期企業(yè)所進行的投資，相關資本按照投資階段可劃分為創(chuàng)業(yè)投資(Venture Capital)、發(fā)展資本(development capital)、并購基金(buyout/buyin fund)、夾層資本(Mezzanine Capital)、重振資本(turnaround)，Pre-IPO資本(如bridge finance)，以及其他如上市后私募投資(private investment in public equity,即PIPE)、不良債權distressed debt和不動產(chǎn)投資(real estate)等等。

狹義的PE主要指對已經(jīng)形成一定規(guī)模的，并產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的成熟企業(yè)的私募股權投資部分，主要是指創(chuàng)業(yè)投資后期的私募股權投資部分，而這其中并購基金和夾層資本在資金規(guī)模上占最大的一部分。在中國PE主要是指這一類投資。

股權投資（Equity Investment)，指通過投資取得被投資單位的股份。是指企業(yè)（或者個人）購買的其他企業(yè)（準備上市、未上市公司）的股票或以貨幣資金、無形資產(chǎn)和其他實物資產(chǎn)直接投資于其他單位，最終目的是為了獲得較大的經(jīng)濟利益，這種經(jīng)濟利益可以通過分得利潤或股利獲取，也可以通過其他方式取得。

股權投資基金通常以控股或非控股的方式投資于非上市公司（即“目標公司”或“合作伙伴”）。一般而言，對于一個已經(jīng)存在的企業(yè)，引入股權投資的目的是幫助企業(yè)抓住有利的市場機遇，以超出歷史平均的速度實現(xiàn)企業(yè)價值的加速增長。企業(yè)價值的加速增長過程就是股權投資的價值創(chuàng)造過程。

“Private Equity Fund”（簡稱“PE”），中文譯成“股權投資基金”。海外股權投資基金進入中國已有十余年歷史，已經(jīng)并正在幫助很多內(nèi)地的企業(yè)家們實現(xiàn)他們的事業(yè)理想。

近年來，國內(nèi)曾就是否成立股權投資基金開展過熱烈的討論，并已有各種背景的股權投資基金發(fā)起成立。隨著“股權投資基金”概念及其成功案例更頻繁地進入公眾的視野，越來越多的人開始將關注的目光從“價值實現(xiàn)”轉(zhuǎn)向“價值創(chuàng)造”，即人們不僅關注PE“賺了多少錢”的問題，同時更關注PE“怎樣賺錢”的問題。

（預期）盈利是任何投資行為發(fā)動的直接目的，也是投資行為得以存續(xù)的理性前提。不論采用何種運作模式，也不論對哪類項目具有特殊的偏好，股權投資基金的盈利能力均來自于其與合作伙伴的密切協(xié)作以及在合作基礎上的價值創(chuàng)造過程。

Private Equity（簡稱“PE”）在中國通常稱為私募股權投資，從投資方式角度看，依國外相關研究機構(gòu)定義，是指通過私募形式對私有企業(yè)，即非上市企業(yè)進行的權益性投資，在交易實施過程中附帶考慮了將來的退出機制，即通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利。有少部分PE基金投資已上市公司的股權（如后面將要說到的PIPE），另外在投資方式上有的PE投資如Mezzanine投資亦采取債權型投資方式。不過以上只占很少部分，私募股權投資仍可按上述定義。

區(qū)別

PE與VC雖然都是對上市前企業(yè)的投資，但是兩者在投資階段、投資規(guī)模、投資理念和投資特點等方面有很大的不同。

很多傳統(tǒng)上的VC機構(gòu)現(xiàn)在也介入PE業(yè)務，而許多傳統(tǒng)上被認為專做PE業(yè)務的機構(gòu)也參與VC項目，也就是說PE與VC只是概念上的一個區(qū)分，在實際業(yè)務中兩者界限越來越模糊。

另外PE基金與內(nèi)地所稱的“私募基金”也有區(qū)別，PE基金主要以私募形式投資于未上市的公司股權，而我們所說的“私募基金”則主要是指通過私募形式，向投資者籌集資金，進行管理并投資于證券市場(多為二級市場)的基金，主要是用來區(qū)別共同基金(mutual fund)等公募基金的。

注冊登記

注冊股權投資基金公司要在工商管理部門注冊登記，同時還要在所在地金融管理部門備案。

基金注冊登記機構(gòu)是指負責基金登記、存管、清算和交收業(yè)務的獨立機構(gòu)，是基金市場日常運作必不可少的硬件設施。它的業(yè)務包括：基金投資者賬戶管理、基金注冊登記、清算及基金交易、發(fā)放紅利、建立并保管基金份額持有人名冊等。中國證券登記結(jié)算有限責任公司是我國的注冊登記機構(gòu)。

基金公司注冊登記機構(gòu)是指專業(yè)負責注冊登記工商營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、組織機構(gòu)代碼證等一切關于成立基金公司的相關工商手續(xù)等，其中包括（公司名稱核定、公司章程起草、股東股權分配、公司任職證明、公司法人確定、公司注冊地址等一切相關手續(xù)文件）。

設立條件

【1】、 名稱應符合《名稱登記管理規(guī)定》，允許達到規(guī)模的投資企業(yè)名稱使用“投資基金”字樣。

【2】、 名稱中的行業(yè)用語可以使用“風險投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、股權投資基金、投資基金”等字樣。“北京”作為行政區(qū)劃分允許在商號與行業(yè)用語之間使用。

【3】、 基金型：投資基金公司“注冊資本（出資數(shù)額）不低于5億元，全部為貨幣形式出資，設立時實收資本（實際繳付的出資額）不低于1億元；5年內(nèi)注冊資本按照公司章程（合伙協(xié)議書）承諾全部到位。”

【4】、 單個投資者的投資額不低于1000萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

【5】、 至少3名高管具備股權投資基金管理運作經(jīng)驗或相關業(yè)務經(jīng)驗。

【6】、 基金型企業(yè)的經(jīng)營范圍核定為：非證券業(yè)務的投資、投資管理、咨詢。（基金型企業(yè)可申請從事上述經(jīng)營范圍以外的其他經(jīng)營項目，但不得從事下列業(yè)務：

（1）、發(fā)放貸款；

（2）、公開交易證券類投資或金融衍生品交易；

（3）、以公開方式募集資金；

【7】、管理型基金公司：投資基金管理：“注冊資本（出資數(shù)額）不低于3000萬元，全部為貨幣形式出資，設立時實收資本（實際繳付的出資額）”

【8】、 單個投資者的投資額不低于100萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

【9】、 至少3名高管具備股權投資基金管理運作經(jīng)驗或相關業(yè)務經(jīng)驗。

【10】、 管理型基金企業(yè)的經(jīng)營范圍核定為：非證券業(yè)務的投資、投資管理、咨詢。（基金型企業(yè)可申請從事上述經(jīng)營范圍以外的其他經(jīng)營項目，但不得從事下列業(yè)務：

（1）、發(fā)放貸款；

（2）、公開交易證券類投資或金融衍生品交易；

（3）、以公開方式募集資金；

（4）、對除被投資企業(yè)以外的企業(yè)提供擔保。

股權備案

股權投資企業(yè)投資上市公司股票等證券的由證監(jiān)會負責審批或備案，以股權形式投資于非上市企業(yè)的到國家發(fā)展改革委或省級人民政府確定的備案管理部門備案。

股權投資企業(yè)申請備案，應當提交下列文件和材料：

（1）股權投資企業(yè)備案申請書。

（2）股權投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件。

（3）股權投資企業(yè)資本招募說明書。

（4）股權投資企業(yè)公司章程或者合伙協(xié)議。

（5）所有投資者簽署的資本認繳承諾書。

（6）驗資機構(gòu)關于所有投資者實際出資的驗資報告。

（7）發(fā)起人關于股權投資企業(yè)資本募集是否合法合規(guī)的情況說明書。

（8）股權投資企業(yè)高級管理人員的簡歷證明材料。

（9）律師事務所出具的備案所涉文件與材料的法律意見書。股權投資企業(yè)采取委托管理的，還應當提交股權投資企業(yè)與受托管理機構(gòu)簽訂的受托管理協(xié)議。委托托管機構(gòu)托管資產(chǎn)的，還應當提交委托托管協(xié)議。

經(jīng)濟作用

股權投資基金在經(jīng)濟發(fā)展中具有積極作用。投資者用自己的資金作為選票，將社會稀缺生產(chǎn)資源使用權投給社會最需要發(fā)展的產(chǎn)業(yè)，投給這個行業(yè)中最有效率的企業(yè)，只要產(chǎn)品有市場、發(fā)展有潛力，不管這個企業(yè)是小企業(yè)還是民營企業(yè)。這樣整個社會的稀缺生產(chǎn)資源的配置效率可以大幅度提高。

股權投資基金在傳統(tǒng)競爭性行業(yè)中的一個十分重要功能是促進行業(yè)的整合，讓優(yōu)秀企業(yè)去并購和整合整個行業(yè)，也就能最大限度地發(fā)揮優(yōu)秀企業(yè)家人才與有效企業(yè)組織對社會的積極貢獻。因此，私募股權基金中的并購融資是對中國產(chǎn)業(yè)的整合和發(fā)展具有極為重要的戰(zhàn)略意義。

股權轉(zhuǎn)讓

股權轉(zhuǎn)讓儀式是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權轉(zhuǎn)讓是股東行使股權經(jīng)常而普遍的方式，中國《公司法》規(guī)定股東有權通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。

股權自由轉(zhuǎn)讓制度，是現(xiàn)代公司制度最為成功的表現(xiàn)之一。近年來，隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立，國有企業(yè)改革及公司法的實施，股權轉(zhuǎn)讓成為企業(yè)募集資本、產(chǎn)權流動重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，由此引發(fā)的糾紛在公司訴訟中最為常見，其中股權轉(zhuǎn)讓合同的效力是該類案件審理的難點所在。

股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當事人以轉(zhuǎn)讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉(zhuǎn)讓是一種物權變動行為，股權轉(zhuǎn)讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權利義務關系全部同時移轉(zhuǎn)于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權。根據(jù)《合同法》第四十四條第一款的規(guī)定，股權轉(zhuǎn)讓合同自成立時生效。

但股權轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當然等同于股權轉(zhuǎn)讓生效。股權轉(zhuǎn)讓合同的生效是指對合同當事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權轉(zhuǎn)讓的生效是指股權何時發(fā)生轉(zhuǎn)移，即受讓方何時取得股東身份的問題，所以，必須關注股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后的適當履行問題。

股權出售

股權出售是指私募股權投資將其所持有的企業(yè)股權出售給任何其他人，包括二手轉(zhuǎn)讓給其他投資機構(gòu)、整體轉(zhuǎn)讓給其他戰(zhàn)略投資者、所投資企業(yè)或者該企業(yè)管理層從私募股權投資機構(gòu)手中贖回股權(即回購)。選擇股權出售方式的企業(yè)一般達不到上市的要求，無法公開出售其股份。盡管收益通常不及以IPO方式退出，私募股權投資基金投資者往往也能夠收回全部投資，還可獲得可觀的收益。在德國，私募股權投資基金的融資資金主要來源于銀行貸款，退出渠道也因此被限定于股權回購和并購，這兩種退出方式與IPO相比，投資者獲得的收益較少。同樣，日本的大部分融資渠道都是銀行，和德國一樣面臨著退出渠道受限和控制權配置的問題。[1]

2轉(zhuǎn)讓限制

概述

依法律的股權轉(zhuǎn)讓限制，即各國法律對股權轉(zhuǎn)讓明文設置的條件限制。這也是股權轉(zhuǎn)讓限制中最主要、最為復雜的一種，中國法律規(guī)定，依法律的股權轉(zhuǎn)讓限制主要表現(xiàn)為封閉性限制，股權轉(zhuǎn)讓場所的限制，發(fā)起人持股時間的限制，董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制，特殊股份轉(zhuǎn)讓的限制，取得自己股份的限制。

⑴、封閉性限制 　中國《公司法》第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。

⑵、股權轉(zhuǎn)讓場所的限制 　針對股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓中國《公司法》第144條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設立的證券交易所進行。”第146條規(guī)定：“無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東在依法設立的證券交易所將該股票交付給受讓方即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。”此類轉(zhuǎn)讓場所的限制規(guī)定，在各國立法上也極為少見。這也許與行政管理中的管理論占主導的思想有關，但將行政管理的模式生搬硬套為股權轉(zhuǎn)讓的限制是公司法律制度中的幼稚病。

⑶、發(fā)起人持股時間的限制 　中國《公司法》第147條第1款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”對發(fā)起人股權轉(zhuǎn)讓的限制，使發(fā)起人與其他股東的權利不相等，與社會主義市場經(jīng)濟各類市場主體平等行使權利不相稱。

⑷、董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制 　中國《公司法》第147條第2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”其目的是杜絕公司負責人利用職務便利獲取公司的內(nèi)部信息，從事不公平的內(nèi)幕股權交易，從而損害其他非任董事、監(jiān)事、經(jīng)理的股東的合法權益。

⑸、特殊股份轉(zhuǎn)讓的限制中國《公司法》第148條規(guī)定：“國家授權投資的機構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份。轉(zhuǎn)讓或者購買股份的審批權限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。”1997年7月對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第20條規(guī)定：“股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。”

⑹、取得自己股份的限制 　中國《公司法》第149條第1款規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。”公司依照法律規(guī)定收購本公司的股票后，必須在10日內(nèi)注銷該部分股票，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并且公告。同時，第149條第3款還規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為抵押權的標的。”這里的“抵押權的標的”應當更為準確地表述為“質(zhì)押權的標的”。因為根據(jù)中國《擔保法》第75條的規(guī)定：“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票”應是權利質(zhì)押中質(zhì)押權的標的。如果公司接受本公司的股票質(zhì)押，則質(zhì)押人與質(zhì)押權人同歸于一人。

依章程類

依章程的股權轉(zhuǎn)讓限制，是指通過公司章程對股權轉(zhuǎn)讓設置的條件，依章程的股權轉(zhuǎn)讓限制，多是依照法律的許可來進行。在中國公司法律中卻沒有此類限制性規(guī)定。

依合同類

依合同的股權轉(zhuǎn)讓限制，是指依照合同的約定對股權轉(zhuǎn)讓作價的限制。此類合同應包括公司與股東、股東與股東以及股東與第三人之間的合同等。如部分股東之間就股權優(yōu)先受讓權所作的相互約定、公司與部分股東之間所作的特定條件下回購股權的約定，皆是依合同的股權轉(zhuǎn)讓限制的具體體現(xiàn)。